已構(gòu)成工傷 當(dāng)事人仍以普通侵權(quán)案件起訴如何處理
[案情]：原告張某是某技校在校應(yīng)屆畢業(yè)生，2003年9月之后該校安排到某廠實習(xí)三個月，實習(xí)期滿后，張某被留用（留用時未滿16歲），在工作期間因操作不當(dāng)致左手四根手指被機器切斷（事故發(fā)生時已滿16歲），該廠以工資轉(zhuǎn)存的方式給其開資400元。工廠支付了醫(yī)療費后，拒絕承擔(dān)其他損失，故張某向當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T申請工傷認(rèn)定。2004年9月，該局以申請人系實習(xí)學(xué)生，主體不適格為由不予受理。張某遂將校方和工廠訴至法院請求民事?lián)p害賠償，法院告知其申請勞動仲裁，張某在接到仲裁不予受理的裁決十五日內(nèi)不向法院起訴工傷確認(rèn)和補償，而是堅持以普通民事?lián)p害賠償訴訟。
[分歧]對該案如何處理，存在三種不同的意見：
一、法院不應(yīng)受理。理由是根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條三款、第十二條一款的規(guī)定，屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范疇的應(yīng)按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。故請求民事?lián)p害賠償?shù)牟挥枋芾怼?
二、法院應(yīng)當(dāng)受理，按普通民事案件處理。因為工傷認(rèn)定屬于勞動保障行政部門實施的具體行政行為，當(dāng)事人對決定既未申請復(fù)議又未申請行政訴訟，決定已經(jīng)生效，當(dāng)事人就可以以民事?lián)p害賠償訴訟。
三、法院應(yīng)當(dāng)受理，但不能以民事?lián)p害賠償案件處理，而應(yīng)直接以工傷事故判決。理由是盡管勞動行政主管部門的決定已經(jīng)生效，但《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》已經(jīng)明確規(guī)定此類不能以民事?lián)p害賠償處理，如果民事賠償不予受理，當(dāng)事人的損害就得不到救濟。
[評析]筆者同意第一種意見。理由是：
該案的關(guān)鍵有二：
一是該事故是否屬于工傷事故；二是屬于工傷事故而勞動保障部門不予認(rèn)定工傷，法院是否就必須以民事賠償處理。
筆者認(rèn)為，該案應(yīng)該屬于工傷事故?！豆ｋU條例》第14條規(guī)定，職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；（四）患職業(yè)病的；（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到機動車事故傷害的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形?！豆ｋU條例》第61條又規(guī)定，本條例所稱職工，是指與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。以前僅有企業(yè)職工享受工傷保險待遇，而新《條例》擴大了“職工”的內(nèi)涵，包括各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，不管勞動者與用人單位是否訂立書面合同，不管勞動者的用工形式如何，用工期限長短，勞動者身份如何，均享有工傷保險待遇權(quán)利；而且參保范圍還涵蓋了非法用工主體。職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償。盡管張某與廠方無書面用工合同，但從雙方主觀真實意思表示（實習(xí)前廠方言明表現(xiàn)突出留用）和客觀上廠方安排張某獨自操作機器進行生產(chǎn)且已給張某開了一個月的工資，可以認(rèn)定，雙方已經(jīng)形成了事實上的勞動關(guān)系。張某經(jīng)廠方安排，在規(guī)定的工作場所和工作時間因工作原因受傷，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為工傷。
二是屬于工傷的，就必須按照工傷保險待遇支付，而不能以普通民事侵權(quán)案件處理。
《最高人民法院審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條3款規(guī)定：屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本規(guī)定。第12條規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理?！豆ｋU條例》第60條規(guī)定，用人單位依照本條列規(guī)定應(yīng)當(dāng)工傷保險而未參加的，職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用。如果用人單位應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加，期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照《工傷保險條例》規(guī)定的工傷保險待遇支付費用。勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》第17條規(guī)定，用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關(guān)系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應(yīng)予糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的，應(yīng)按動部《違反（勞動法）有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》的規(guī)定進行賠償。在《人身損害賠償司法解釋》出臺之前，世界各國及我國各地區(qū)采用的工傷事故處理模式不一，有擇一模式、取代模式、兼得模式、補充模式等，但司法解釋的出臺我國已經(jīng)統(tǒng)一適用取代模式，即以工傷保險取代侵權(quán)賠償，工傷賠償問題已從行政法上建立了一個強制的、統(tǒng)一的保險制度，改變了以往工傷賠償按普通民事侵權(quán)賠償案件處理的思路，明確了工傷保險賠償糾紛按照勞動爭議案件審理，這是一個重大的變化。除因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。這又從立法上確立了取代模式和第三人侵權(quán)情況下兼得模式的特殊規(guī)定。
那么工傷保險賠償程序該如何呢？
《勞動法》第79條規(guī)定，勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。第83條規(guī)定，勞動爭議當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。一方當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行裁決的，另一方當(dāng)事人可以申請人民法院強制執(zhí)行。也就是說勞動爭議案件，勞動仲裁是必經(jīng)程序。法院告知張某申請勞動仲裁是正確的。當(dāng)事人在仲裁決定送達(dá)后十五日內(nèi)應(yīng)當(dāng)以勞動爭議案件向法院起訴，但張某未照此辦理，尚失訴權(quán)。堅持以普通民事侵權(quán)案件起訴，法院當(dāng)然不能受理。那么，現(xiàn)在張某的損害要得到救濟，這就需要勞動部門糾正錯誤，重新給當(dāng)事人建立一個司法救濟渠道這并不違背一裁終局制度?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會為糾正原仲裁裁決錯誤作出裁決，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。第56條規(guī)定，經(jīng)辦機構(gòu)有下列行為之一的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正......（二）不按規(guī)定核定工傷保險待遇的。《最高人民法院關(guān)于勞動爭議仲裁委員會的復(fù)議仲裁決定書可否作為執(zhí)行依據(jù)問題的批復(fù)》中說，“仲裁一裁終局制度，是指仲裁決定一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人沒有提請再次裁決的權(quán)利，但這并不排除原仲裁機構(gòu)發(fā)現(xiàn)自己作出的裁決有錯誤重新裁決的情況。勞動爭議仲裁委員會發(fā)現(xiàn)自己作出的仲裁決定書有錯誤則進行重新仲裁，符合實事求是的原則，不違背一裁終局制度，不應(yīng)視為違反法定程序”。勞動行政部門錯誤決定應(yīng)當(dāng)自行糾正，法院保護受害者的合法權(quán)益，但不能違法保護，濫用裁判權(quán)。
最后，在法院與勞動部門協(xié)調(diào)處理下，勞動部門重新作出了工傷認(rèn)定，受害者的權(quán)益得到了保護。
